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公司章程如何擬定,湖北楚威詳細為你解說!

2019-05-29 次瀏覽 小編:湖北楚威 記賬報稅,公司注冊,湖北楚威 已收錄


信息來源:湖北楚威企業登記代理有限公司

設立有限責任公司,合法有效的公司章程必不可少。為使廣大經營者對制定公司章程需要注意的事項有所了解,湖北楚威特以整理相關案例三則,以供參考。

一、章程是自由的嗎

趙、錢、孫三位年輕人準備創業。他們聽說,公司章程是很重要的文件,可以自己擬訂。于是,他們參考一份美國公司的章程,照貓畫虎,起草了一份自己的章程。他們對自己起草的章程很滿意,可是,代辦工商登記的人卻告訴他們,這樣的章程是不能通過工商局審核的,建議還是參照工商局的公司章程范本。三人遂對公司章程是否自由產生疑問。

解析:公司章程是設立公司時最主要的文件,無論有限責任公司股份公司,沒有章程不可能獲得登記。公司章程的條款是不是可以自由約定呢?簡單地說,公司章程具有“有限度的自由”。

公司章程的自由來自于下列兩方面:

1.《公司法》有很多地方未做規定,有待公司章程來填補。例如,公司章程可以詳細規定股東會議的議事方式:何時開會、如何召集、如何代理、如何表決、如何記錄等。

2?!豆痉ā酚泻芏嗳我庑缘囊幎?,公司章程可做排除適用?!叭我庑砸幎ā笔侵溉绻鲁逃刑貏e約定,則按特別約定處理;如果章程沒有特別約定,則按公司法規定處理。

例如:王某擁有公司20%的股權,但是公司章程中可以約定,王某只能獲得公司利潤的10%作為分紅。如果沒有這種特殊約定,那么王某就應該按20%獲得分紅。

一般來說,公司章程可以在如下方面做出特別規定:

1.分紅比例與股權比例可以做不一致的約定。例如:ABCD四個股東,ABC股東既出錢也出力(全職參與公司管理),D股東只出錢基本不出力,于是公司章程中約定ABC多分錢,D少分錢。

2.表決權比例與股權比例可以做不一致的約定。章程中可以規定某些股東(一般是創始股東或管理股東)有更高的表決權,也可以規定某些特殊事項,必須進行特殊的表決。

3.股權轉讓、回購、除名的規定(可參考下一個案例)。

4.股東會議、董事會議的議事方式、表決方式。比如,可以約定通過視頻或QQ群開會。

5.股東會、董事會、高管的職權分工。

需要注意的是,公司章程可以靈活約定并非可以任意約定,尤其是要受到“公平合理、不損害部分股東合法權益”的限制。2013年、2014年先后修訂的《公司法》與《公司登記管理條例》生效后,工商登記機關明顯放寬了對公司章程的審查,留給公司的自由度大大增加。

二、章程中的除名約定

東方公司是一家由集體企業改制的有限責任公司,股東基本上都是公司的員工。公司章程規定:“本公司股東如違反公司章程或違反公司管理制度,如出現應當出勤而不出勤,危害公司利益,出賣公司利益,泄漏公司機密,侵占公司財產等不法行為,經公司股東大會按股份額表決權55%通過后立即除名,剝奪其股權。按注冊資本額退還股金,不給付股本利息?!闭鲁探洷頉Q通過并在工商局備案。

公司股東李某(同時也是公司員工)由于多次曠工被公司開除。隨后,公司召開股東會議,將李某除名,并通知李某領取原始股金兩萬元。當時公司股權價值已經大大超過了原始股金。李某不服,提起訴訟。

解析:法院最終判決駁回李某的訴訟請求,認定公司章程的相關規定有效,公司依據章程將李某除名的行為合法。

這個案例集中體現了公司章程的自治功能?!豆痉ā返?2條是關于有限責任公司股權轉讓的。該條除說明轉讓規則,又規定:“公司章程對股權轉讓另有規定的,從其規定?!币虼嗽诠蓹噢D讓、回購、除名等方面,公司章程可以根據實際情況做出規定。但是,由于涉及股東利益,且法律規定得很粗疏,很容易導致爭議。實踐中,公司章程規定的下列情形一般是能得到認可的:

1.股東拒絕出資或出資不完全、抽逃出資,章程可規定除名措施。

2.在職工持股計劃的安排下,如果職工嚴重違紀被解除勞動合同,則章程可以對應約定收回股權。

3.如果股東由于股權激勵或類似管理層持股計劃而獲得股權,該股東不再擔任管理層,不再符合持股的目的時,章程可以規定收回股權。

4.其他情況下,如果股東不再參與公司管理、退休、解除或終止勞動關系,章程規定相應收回股權。

《公司法》或相關司法解釋沒有對除名事由做出明確列舉,但從上面幾項中可以看出:除名事由應有正當性?;蛘呤枪蓶|違約,其行為不利于公司,或者是不再符合持股計劃的目的。即使如此,章程中的此類條款還應注意以下問題:

1.章程本身應該按照《公司法》的規定有效制訂,并經工商局備案登記。

2.可以同時簽署股東協議,處理股權的回購事宜。如果由公司退回股金,則涉及減少注冊資本,還需辦理相應減資程序。如果簽署股東協議,則可以考慮直接約定由其他股東回購被除名股東的股權,因此無需減少注冊資本。

3.除名或回購措施應具有公平性,應該是針對所有類似情況股東一視同仁,而不是專門針對某個股東。

4.即使可以除名,也不意味著無需向被除名股東支付任何對價。一般來說,至少應該向被除名股東退回原股本(即原投入的注冊資金)或者按市場價值補償。低于該補償標準的除名措施有可能被認定為無效。

三、股權協議與公司章程

趙、錢、孫三位年輕人成功設立一家公司,他們準備一開始就在公司實行股權激勵政策,給公司的創始員工提供股權激勵。例如,員工每工作一年,就可以獲得公司一定的股權。為此,他們找了一些人進行咨詢,但得到的答復都不一樣。有的說,這個事情要寫在公司章程里面;有的說,這個事情由公司與員工簽訂協議就行了;有的說,這個事情需要公司及全體股東與員工簽訂股權協議,不用寫在章程里面。

究竟哪一種回答是準確的呢?

解析:現實中,原始股東設立公司時,往往會簽署股東協議,對出資、分紅、設立過程中的費用、公司運營管理做出約定,甚至還有可能涉及股權激勵、代持股權、股權轉讓。這些內容與公司章程規定的內容有很多重合之處。

對于公司及股東,股東協議都是很重要的法律文件。然而,公司正式設立時要向國家機關提交的文件中,并不涉及股東協議(中外合資、合作企業除外,此外,《公司法》中并沒有“股東協議”這一名稱)。于是,股東協議與公司章程之間的關系就成了有爭議的問題。中國大陸的公司往往公司章程抄工商局的范本,千篇一律,再將股權代持、干股、分紅、股權轉讓、回購、股權激勵等個性化的東西放到股東協議里。這是現行的作法,但未必是最好的作法。我們的建議是:

1.公司章程與股東協議盡可能一致。如果先簽署股東協議,則應該在法律許可的范圍內將其落實到公司章程中去。

2.股東不愿意對外透露的內容可以考慮放在股東協議里。公司章程具有一定的公開性,大部分地區至少允許律師查閱,但股東協議并不需要對外披露。

3.部分股東簽署的涉及股權安排(股權激勵、股權轉讓、股權回購)的協議同樣有效。但要注意的是,由于股東對外出售股權時,現有股東有優先購買權(有限責任公司為了限制“外人”變成公司的股東),因此,凡是涉及公司章程以外的人成為(或可能成為)股東時,都需要公司的全體股東表決同意或放棄優先購買權,否則可能導致無法辦理股權過戶。

4.股東協議可以實現更靈活的安排:無需工商局登記,隨時協商變更;不僅適用于股東之間,也適用于股東與公司、股東與非股東之間,可以通過變通的方式對干股、技術股、期權、股權回購進行有效的安排,可以約定違約責任。

因此,凡是涉及《公司法》沒有明確規定公司章程有權處理的事項時,最好(也只能)通過股東協議來處理。

具體到股權激勵,一般的作法是,公司章程里面只規定股權激勵的大致安排,由股東協議進行具體安排,協議中可將詳細的“股權激勵計劃”作為附件列出。


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湖北楚威企業登記代理有限公司編輯部

編輯:王歡

日期:2019年5月29日


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